【 刑事文書】中華人民共和國最高人民法院

　　刑事裁定書

　　(2008)刑核字第18號

　　被告人許某某，男，漢族，1983年2月7日出生于山西省襄汾縣，高中文化，農(nóng)民工，住所地山西省臨汾市堯都區(qū)xx村。2007年7月11日被逮捕。現(xiàn)在押。

　　廣東省廣州市中級人民法院審理廣州市人民檢察院指控被告人許某某犯盜竊罪一案，于2007年11月20日以(2007)穗中法刑二初字第196號刑事判決，認(rèn)定被告人許某某犯盜竊罪，判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個人全部財產(chǎn)。宣判后，許某某提出上訴。廣東省高級人民法院于2008年1月9日以(2008)粵高法刑一終字第5號刑事裁定，撤銷原判，發(fā)回重審。廣州市中級人民法院依法另行組成合議庭進(jìn)行重新審理后，于2008年3月31日以(2008)穗中法刑二重字第2號刑事判決，認(rèn)定被告人許某某犯盜竊罪，在法定刑以下判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣二萬元。宣判后，許某某提出上訴。廣東省高級人民法院經(jīng)依法公開開庭審理，于2008年5月23日以(2008)粵高法刑一終字第170號刑事裁定，駁回上訴，維護(hù)原判，并依法報請本院核準(zhǔn)。本院依法組成合議庭，對本案進(jìn)行了復(fù)核。現(xiàn)已復(fù)核終結(jié)。

　　經(jīng)復(fù)核確認(rèn)：2006年1月，被告人許某某被廣州市粵華物業(yè)有限公司聘任為保安員。同年4月21日21時許，許某某持自己不具備透支功能、余額為176.97元的銀行卡，到位于廣州市天河區(qū)黃埔大道西平云路163號的廣州市商業(yè)銀行自動柜員機前準(zhǔn)備取款100元，同行的郭某某(已判刑)在附近等候。當(dāng)許某某在自動柜員機上無意中輸入取款1000元的指令后，柜員機即出鈔1000元。許某某經(jīng)查詢，發(fā)現(xiàn)其銀行卡中仍有170余元，意識到銀行自動柜員機發(fā)生故障，能夠超出帳戶余款取款且不如實扣帳。于是，許某某先后于21時57分至22時19 分、23時13分至19分、次日零時26分至1時06分的三個時間段內(nèi)，在該自動柜員機170次主動指令取款174000元，而其帳戶實際被扣帳174 元。郭某某從許某某處得知該臺自動柜員機出現(xiàn)異常后，亦采用同樣手段先后取款19000元。同月24日下午，許某某辭職后攜款逃匿。2007年5月22日，公安人員在陜西省寶雞市將許某某抓獲歸案。許某某至今未退還贓款。

　　另查明，2006年4月21日16時許，運營商廣州某公司對涉案的自動柜員機進(jìn)行系統(tǒng)升級。4月22日、23日是雙休日。4月24日上午，廣州市商業(yè)銀行對全行離行式自動柜員機進(jìn)行例行檢查時，發(fā)現(xiàn)涉案的自動柜員機出現(xiàn)異常，即通知運營商一起到現(xiàn)場開機查驗。經(jīng)核查，發(fā)現(xiàn)該自動柜員機在系統(tǒng)升級后出現(xiàn)異常，1000元以下(不含1000元)取款交易正常;1000元以上的取款交易，每取1000元按1元形成交易報文向銀行主機報送，即持卡人輸入取款1000元的指令，自動柜員機出鈔1000元，但持卡人帳戶實際扣款1元。

　　上述事實，有第一審、第二審開庭審理中質(zhì)證的被告人許某某的銀行開戶資料，廣州市商業(yè)銀行提供的涉案的自動柜員機的《完整流水記錄數(shù)據(jù)》、《帳流水清單》、銀行監(jiān)控錄像，運營商廣州某公司《關(guān)于調(diào)取許某某盜竊案中相關(guān)證據(jù)的復(fù)函》，證人黃敏穗、盧剛、趙仕彬的證言，同案被告人郭某某的供述，公安機關(guān)關(guān)于抓獲被告人許某某的證明材料等證據(jù)證實。被告人許某某亦供認(rèn)。足以認(rèn)定。

　　本院認(rèn)為，被告人許某某持不具有透支功能的銀行借記卡在銀行的自動柜員機取款時，發(fā)現(xiàn)自動柜員機發(fā)生故障，在明知自己的銀行卡內(nèi)只有170多元的情況下，乘銀行工作人員尚未發(fā)現(xiàn)之機，非法取款174825元，并攜款潛逃的行為，已構(gòu)成盜竊罪。許某某盜竊金額機構(gòu)，數(shù)額特別巨大，依法本應(yīng)判處無期徒刑以上刑罰。但考慮到許某某是在發(fā)現(xiàn)自動柜員機發(fā)生故障的情況下臨時起意盜竊，其行為具有一定的偶然性，與有預(yù)謀、有準(zhǔn)備盜竊金融機構(gòu)的犯罪相比，主觀惡意性相對較小;許某某是趁自動柜員機發(fā)生故障之機，采用輸入指令取款的方法竊取款項，與采取破壞手段盜取錢財相比，犯罪情節(jié)相對較輕，對許某某可以適用刑法第六十三條第二款的規(guī)定，在法定刑以下判處刑罰。第一審判決、第二審裁定認(rèn)定的事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。審判程序合法。依照，《中華人民共和國刑法》第六十三條第二款和《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第二百七十條的規(guī)定，裁定如下：

　　核準(zhǔn)廣東省高級人民法院(2008)粵高法刑一終字第170號維持第一審以盜竊罪在法定刑以下判處被告人許某某有期徒刑五年，并處罰金人民幣二萬元的刑事裁定。

　　本裁定自宣告之日起發(fā)生法律效力。