經(jīng)濟(jì)合同審查是律師的經(jīng)常性業(yè)務(wù)，往往與經(jīng)濟(jì)合同修改一并完成，但也有許多場(chǎng)合下只需審查，無須修改。經(jīng)濟(jì)合同審查是主觀性比較強(qiáng)的工作，沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。審查是修改的前提，因此非常有必要在工作前了解相關(guān)的知識(shí)及工作方法。

一、經(jīng)濟(jì)合同的組成部分及特點(diǎn)

單純從經(jīng)濟(jì)合同全文的組成部分上看，經(jīng)濟(jì)合同分為首部、正文、尾部、附件四個(gè)組成部分。由于對(duì)經(jīng)濟(jì)合同的形態(tài)沒有強(qiáng)制性的統(tǒng)一規(guī)定，因此各部分所包括的內(nèi)容也很不一致，甚至有些經(jīng)濟(jì)合同根本沒有附件，只有三個(gè)組成部分。

1．經(jīng)濟(jì)合同首部

經(jīng)濟(jì)合同首部是經(jīng)濟(jì)合同正文，也就是正式條款前的內(nèi)容。它主要由經(jīng)濟(jì)合同名稱、當(dāng)事人身份欄、經(jīng)濟(jì)合同描述三個(gè)部分組成。某些經(jīng)濟(jì)合同的經(jīng)濟(jì)合同名稱之前會(huì)在左上角打上經(jīng)濟(jì)合同編號(hào)，也有一些經(jīng)濟(jì)合同在經(jīng)濟(jì)合同名稱下方右側(cè)打上經(jīng)濟(jì)合同簽訂日期。一般在身份欄只列舉經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人及其在經(jīng)濟(jì)合同中的身份地位，如“甲方：上海xxxx通信有限公司”、“出賣人：上海xxxx房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（甲方）”等，對(duì)于當(dāng)事人地址、聯(lián)系方法等大多放在尾部的地址欄中。而經(jīng)濟(jì)合同描述在絕大多數(shù)的經(jīng)濟(jì)合同中只是“甲乙雙方根據(jù)xxxx法之有關(guān)規(guī)定，簽訂經(jīng)濟(jì)合同如下”之類的套話、空話，也有一部分開宗明義地講明簽訂經(jīng)濟(jì)合同的目的。

某些外來經(jīng)濟(jì)合同或模仿外來經(jīng)濟(jì)合同形成的文本，會(huì)在正文前列舉一大堆的“鑒于”。這些條款如果并不構(gòu)成簽訂經(jīng)濟(jì)合同的前提條件，其實(shí)并無太多的實(shí)際意義，但仍舊可以認(rèn)為是首部的一部分。

2．經(jīng)濟(jì)合同正文

經(jīng)濟(jì)合同正文包括從第一個(gè)經(jīng)濟(jì)合同條款到最后一個(gè)經(jīng)濟(jì)合同條款的所有內(nèi)容，一般以有規(guī)律的序號(hào)加以編排、連接。經(jīng)濟(jì)合同正文的條款，是前面所述的經(jīng)濟(jì)合同四大基本功能的具體體現(xiàn)，只不過各個(gè)功能的條款有時(shí)交織在一起。

同時(shí)，從另一個(gè)角度去看，經(jīng)濟(jì)合同正文也包括了經(jīng)濟(jì)合同法中所列舉的經(jīng)濟(jì)合同應(yīng)當(dāng)具備的八個(gè)基本條款，具體有：①當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；②標(biāo)的；③數(shù)量；④質(zhì)量；⑤價(jià)款或者報(bào)酬；⑥履行期限、地點(diǎn)和方式；⑦違約責(zé)任；⑧解決爭(zhēng)議的方法等。各個(gè)基本條款在具體的經(jīng)濟(jì)合同中都會(huì)不同程度上被細(xì)化、具體化，以增加經(jīng)濟(jì)合同雙方權(quán)利義務(wù)的明確性。

即使是經(jīng)濟(jì)合同一式幾份、如何生效、管轄等條款，只要是列入經(jīng)濟(jì)合同正文的編排序號(hào)之中，就仍舊是經(jīng)濟(jì)合同正文而不是經(jīng)濟(jì)合同的尾部。

3．經(jīng)濟(jì)合同尾部

經(jīng)濟(jì)合同尾部主要是經(jīng)濟(jì)合同的簽署欄，根據(jù)不同的需要及習(xí)慣，簽署欄的內(nèi)容有多有少，某些經(jīng)濟(jì)合同的尾部還有審批、公證、鑒證等第三方意見欄，但此類情況比較少見簡(jiǎn)單的簽署欄只有當(dāng)事人及簽署時(shí)間，復(fù)雜的則有當(dāng)事人名稱及地址、開戶銀行及賬號(hào)、簽訂地點(diǎn)、簽訂時(shí)間、授權(quán)代表、電話號(hào)碼、電報(bào)掛號(hào)、電子信箱等。如有限件，則還包括附件的名稱及份數(shù)等。

許多人往往忽略簽署欄的作用，認(rèn)為其只不過是可有可無的擺設(shè)，這種觀點(diǎn)是非常錯(cuò)誤的。簽署欄中的內(nèi)容代表了經(jīng)過雙方當(dāng)事人確認(rèn)的通信地址、付款賬號(hào)等信息，而這些信息一旦在經(jīng)濟(jì)合同履行中發(fā)生非正常現(xiàn)象，其通信地址是履行通知或告知義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)途徑，其賬號(hào)是履行付款義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)途徑，負(fù)有通知或付款義務(wù)的當(dāng)事人只要按簽署欄的地址或賬號(hào)履行，即使對(duì)方?jīng)]有收到，其責(zé)任也在接收一方。而在簽署欄中簽字的代表也構(gòu)成了對(duì)所在方的代理關(guān)系，其意思表示代表所在方，這在經(jīng)濟(jì)合同事務(wù)中也有著非同尋常的意義。

在某些特殊的情況下，在簽署欄蓋章的單位與首部身份欄所列舉的單位可能并不一致，在這種情況下一般以蓋章的單位為經(jīng)濟(jì)合同主體，這在法律上也很明確。

4．經(jīng)濟(jì)合同附件

經(jīng)濟(jì)合同附件主要是用于說明當(dāng)事人主體資格或標(biāo)準(zhǔn)物的細(xì)節(jié)等問題，這類問題從性質(zhì)上與經(jīng)濟(jì)合同條款不屬同一層面，但往往又是經(jīng)濟(jì)合同條款所必不可少的前提條件或具體標(biāo)準(zhǔn)，因此只能以附件的形式而不是以經(jīng)濟(jì)合同條款的形式出現(xiàn)。但并非所有經(jīng)濟(jì)合同均有附件。

只要是與經(jīng)濟(jì)合同主體的明確性或權(quán)利義務(wù)的明確性有關(guān)的內(nèi)容，無論是當(dāng)事人資質(zhì)、身份方面的證明，還是產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，以及經(jīng)濟(jì)合同中所提到的與經(jīng)濟(jì)合同的簽訂及履行有重大關(guān)系的文件，均可以成為經(jīng)濟(jì)合同的附件，以增強(qiáng)經(jīng)濟(jì)合同的明確性、便于實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合同目的或交易目的。經(jīng)濟(jì)合同附件是經(jīng)濟(jì)合同的共同組成部分，同樣具有法律效力。

二、經(jīng)濟(jì)合同的傾向性與審查要點(diǎn)

經(jīng)濟(jì)合同文本都在不同程度上存在一定的傾向性，出具文本的一方往往總是對(duì)自已權(quán)益的保護(hù)比較到位而對(duì)于另一方的保護(hù)則是能省則省。知道了這一點(diǎn)，對(duì)剛剛從事經(jīng)濟(jì)合同審查工作的新手掌握工作方向。但對(duì)于熟練掌握了經(jīng)濟(jì)合同審查技能、經(jīng)濟(jì)合同審查重點(diǎn)的律師來說，根本無須知道經(jīng)濟(jì)合同文本的來源也一樣能夠發(fā)現(xiàn)問題。

1．經(jīng)濟(jì)合同的出具方與經(jīng)濟(jì)合同的傾向性

對(duì)于當(dāng)事人自己出具的文本來說，只要經(jīng)辦人員足夠用心，文本中對(duì)自身利益的維護(hù)方面一般不會(huì)存在問題，經(jīng)濟(jì)合同條款中對(duì)于己方權(quán)利的約定也會(huì)比較明確。但正是由于對(duì)自己的業(yè)務(wù)過于熟悉，這類經(jīng)濟(jì)合同稿更容易由于熟視無睹而遺漏重要內(nèi)容。例如，在一份由車主出具的出租車承包經(jīng)營經(jīng)濟(jì)合同中，雖然對(duì)各方面的考慮都十分周到，但卻忘記了約定承包費(fèi)的收取時(shí)間，因?yàn)樾袠I(yè)慣例是按月上交。雖然從經(jīng)濟(jì)合同法的規(guī)定看，行業(yè)交易習(xí)慣也可用于解釋經(jīng)濟(jì)合同未盡事宜，但在交費(fèi)時(shí)間上如果真的發(fā)生爭(zhēng)議，解決爭(zhēng)議的成本總是要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于事先增加交費(fèi)時(shí)間條款的成本。

因此，最好是從獨(dú)立第三方的角度甚至是對(duì)方的角度審查己方當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)合同，以避免因當(dāng)事人的習(xí)慣思維而造成經(jīng)濟(jì)合同缺陷，尤其是經(jīng)濟(jì)合同的目的性、完整性、明確性方面。主要內(nèi)容有：①經(jīng)濟(jì)合同約定能否滿足交易需要；②重點(diǎn)權(quán)利是否得到有效保障；③條款有無遺漏、約定有無沖突；④表述是否明確、易懂且無歧義。

而對(duì)于對(duì)方出具的經(jīng)濟(jì)合同文本，特別是篇幅很長的經(jīng)濟(jì)合同，同樣是基于經(jīng)濟(jì)合同傾向性的考慮，在審查時(shí)不僅要看清各條款中的權(quán)利義務(wù)，還要“明察秋毫”，聽懂對(duì)方的“弦外之音”，發(fā)現(xiàn)對(duì)已方當(dāng)事人可能不利的條款。至于審查出的問題條款是否能夠更改，則完全取決于當(dāng)事人的談判能力，以及當(dāng)事人在交易中是處于強(qiáng)勢(shì)還是弱勢(shì)，而這些并不取決于律師的主觀意志。

在一份賣方出具的電梯買賣經(jīng)濟(jì)合同中，對(duì)于管轄問題僅約定了“由有管轄權(quán)的人民法院管轄”，條款似乎無足輕重。但經(jīng)濟(jì)合同同時(shí)約定了交貨地點(diǎn)為供方倉庫、運(yùn)輸方式為代辦需方托運(yùn)產(chǎn)，同時(shí)還約定安裝由另一公司負(fù)責(zé)。這些條款一經(jīng)組合，根據(jù)現(xiàn)行法律及司法解釋，該經(jīng)濟(jì)合同的爭(zhēng)議管轄地只有供方所在地的人民法院。因此在審查對(duì)方當(dāng)事人提供的經(jīng)濟(jì)合同文本時(shí)，尤其要注意有無下列情況：①對(duì)方的義務(wù)與己方的權(quán)利是否清晰、明確；②己方權(quán)利、對(duì)方風(fēng)險(xiǎn)是否被限制；③對(duì)方權(quán)利、己方風(fēng)險(xiǎn)是否被擴(kuò)大；④違約責(zé)任是否對(duì)等、爭(zhēng)議處理方式是否合理。

2．經(jīng)濟(jì)合同的買賣方與經(jīng)濟(jì)合同的傾向性

除了非常罕見而又特殊的經(jīng)濟(jì)合同，經(jīng)濟(jì)合同中都有買方與賣方。這里所說的買方，包括了所有以支付貨幣的方式通過經(jīng)濟(jì)合同換取對(duì)方所提供的產(chǎn)品或服務(wù)的經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人；而這里所說的賣方，則包括了所有通過經(jīng)濟(jì)合同向?qū)Ψ教峁┊a(chǎn)品或服務(wù)，以換取價(jià)款或酬金的經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人。因此，這里的買方與賣方并不局限于買賣經(jīng)濟(jì)合同中的買方與賣方。

通常，買方并不熟悉賣方的產(chǎn)品或服務(wù)的范圍、質(zhì)量、性能等細(xì)節(jié)，雙方的信息處于不對(duì)稱甚至嚴(yán)重不對(duì)稱的境地。在這種情況下，買方在交易中可能出現(xiàn)的違約類型是非常少的，也是非常容易判斷的，主要就是付款的金額、付款時(shí)間上的違約。而賣方可能的違約類型則是比較“豐富”的，以賣方提供產(chǎn)品為例，除了與買方的違約類型相對(duì)應(yīng)且比較容易識(shí)別的交貨數(shù)量、時(shí)間上的違約，還有質(zhì)量上的違約、款式或型號(hào)上的違約、附隨義務(wù)的違約、產(chǎn)品標(biāo)識(shí)或說明體系上的違約等。

除了這些可以稱之為“違約”的情況，如果沒有特別明確的規(guī)定，賣方還有可能出現(xiàn)一些算不上“違約”但照樣影響買方預(yù)期利益的情況。例如，由于經(jīng)濟(jì)合同大多無法約定非常多的細(xì)節(jié)，因此賣方完全可以利用買方專業(yè)知識(shí)上的不足，通過減少功能、降低成本等方式，提供與樣品或通常銷售的產(chǎn)品在質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)上、產(chǎn)品細(xì)節(jié)上、產(chǎn)品零部件上、產(chǎn)品功能上略有不同的產(chǎn)品。

因此，當(dāng)經(jīng)濟(jì)合同雙方?jīng)]有哪一方處于完全的強(qiáng)勢(shì)的情況下，在審查買方出具的經(jīng)濟(jì)合同時(shí)往往比較輕松，因?yàn)楸M管買方有可能對(duì)于產(chǎn)品質(zhì)量、售后服務(wù)等提出非常嚴(yán)格的要求，但這些要求往往只是表面的、原則性的、無法具體衡量的。而審查賣方提供的經(jīng)濟(jì)合同則不同，雖然賣方會(huì)在質(zhì)量責(zé)任范圍、質(zhì)量責(zé)任承擔(dān)方式等方面與買方兜圈子，但這些都在明處，也并非高深的法律問題。其實(shí)審查這類經(jīng)濟(jì)合同最大的難點(diǎn)，往往還在于律師甚至包括買方當(dāng)事人對(duì)于賣方產(chǎn)品或服務(wù)的知識(shí)及內(nèi)情缺乏了解。如果無法補(bǔ)上這一課，不熟悉賣方行業(yè)的實(shí)際情況，有時(shí)就很難發(fā)現(xiàn)商務(wù)條款中存在的問題。遇到這種情況，律師應(yīng)該建議相關(guān)商務(wù)條款問題由當(dāng)事人的技術(shù)部門進(jìn)行認(rèn)真審查，或者自己通過查閱相關(guān)資料、向業(yè)內(nèi)人士請(qǐng)教等方式惡補(bǔ)相關(guān)知識(shí)。

3．對(duì)第三方經(jīng)濟(jì)合同文本的審查

所謂的第三方文本，是指雖被一方當(dāng)事人提交出來，但其內(nèi)容是套用了行政管理部門的標(biāo)準(zhǔn)文本，或者套用了來自其他方經(jīng)濟(jì)合同的文本。由于來源復(fù)雜，對(duì)于這類文本需要區(qū)別不同情況分別對(duì)待。

有的第三方文本源于非常“中立”和籠統(tǒng)的政府部門示范文本，分為兩種情況。一種是比較常用的經(jīng)濟(jì)合同示范文本，如買賣經(jīng)濟(jì)合同示范文本、廣告代理經(jīng)濟(jì)合同示范文本等，這類文本通用性強(qiáng)、適用性差，實(shí)際使用時(shí)只要“填空”即可，“填空”時(shí)的傾向性一目了然。對(duì)于這類經(jīng)濟(jì)合同，要針對(duì)交易特點(diǎn)及實(shí)際情況進(jìn)行適用性方面的審查，特別是要增加文本中沒有而又與利益有著很大關(guān)系的條款、變更雖有規(guī)定但根本不適用于本交易的條款。

另一種經(jīng)濟(jì)合同雖然也是示范文本，但其專業(yè)性較強(qiáng)，例如建設(shè)工程施工經(jīng)濟(jì)合同等建筑施工類經(jīng)濟(jì)合同，雖然有標(biāo)準(zhǔn)文本但雙方可以在標(biāo)準(zhǔn)文本的框架下另行約定。對(duì)于這類文本，事實(shí)上一部分是標(biāo)準(zhǔn)文本，一部分是約定文本，當(dāng)事人還是有非常大的余地進(jìn)行周旋，因此除了直接審查具體條款，還要核對(duì)約定的文本與標(biāo)準(zhǔn)的文本之間的差異。這類文本本身就立足于建筑行業(yè)，具有一定的傾向性，加上提供服務(wù)方是具有專業(yè)知識(shí)及經(jīng)驗(yàn)的人員，條款往往會(huì)對(duì)買方不利。

除了前述兩種政府部門的示范文本外，有的第三方文本源于其他交易。這類文本往往同樣存在著傾向性問題，而且往往也存在經(jīng)濟(jì)合同的適用性問題。而這些傾向性問題或適用性問題通過仔細(xì)審查不難看出，審查的側(cè)重點(diǎn)也同前面介紹的一樣。

總的來看，只要是經(jīng)濟(jì)合同主體、交易特點(diǎn)、交易背景等有所變化，經(jīng)濟(jì)合同文本都會(huì)產(chǎn)生適用性問題。因此，對(duì)于第三方文本的審查要特別注意其適用性問題。而對(duì)于經(jīng)濟(jì)合同的其他方面，則可以根據(jù)其可能存在的傾向性以及經(jīng)濟(jì)合同本身存在的規(guī)律平心靜氣地加以審查。

三、經(jīng)濟(jì)合同中的一些常見問題

在著手審查經(jīng)濟(jì)合同前，對(duì)經(jīng)濟(jì)合同的整體質(zhì)量狀況有個(gè)大致的了解，會(huì)對(duì)工作開展有很大的幫助。從總體情況看，目前現(xiàn)實(shí)生活中的經(jīng)濟(jì)合同雖然水平參差不齊，但總的來說文本相對(duì)簡(jiǎn)單，其來源也大多是沿用、模仿、套用以前的文本或別人的文本，無法最大限度地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。從具體的情況看，目前的經(jīng)濟(jì)合同文本一般有以下問題：

1．以羅列的方式安排條款

目前的大多數(shù)經(jīng)濟(jì)合同均以權(quán)利義務(wù)羅列的方式安排條款內(nèi)容，經(jīng)濟(jì)合同條款不區(qū)分功能、不區(qū)分秩序地依次排列，條款間的權(quán)利義務(wù)盤根錯(cuò)節(jié)。這樣的行文方式，相當(dāng)于一幢有100個(gè)客房的飯店，其房間的編號(hào)方式是簡(jiǎn)單地從1號(hào)編到100號(hào)，有編號(hào)順序、無編號(hào)秩序，根本無法判斷每號(hào)房間在是哪個(gè)樓層。

顯而易見，經(jīng)濟(jì)合同條款如果也以同樣的方式排列，也同樣難以看出經(jīng)濟(jì)合同的全貌。正如這樣編號(hào)的飯店管理起來非常麻煩，以羅列的方式安排條款也會(huì)使經(jīng)濟(jì)合同既難以閱讀理解，也難以審查修改。

2．以點(diǎn)式思維考慮問題

反映在具體的條款上，“點(diǎn)式”的思維方式對(duì)于權(quán)利義務(wù)往往只是“有一說一、有二說二”，沒有進(jìn)行全面的舉一反三。造成對(duì)某些可能情況進(jìn)行了約定，而對(duì)其他性質(zhì)相同的可能情況則沒有進(jìn)行約定。例如，只約定了質(zhì)量上的違約如何處理，而對(duì)于時(shí)間、空間、輔助義務(wù)等方面的違約卻沒有約定，造成條款間的不均衡。

還有一種情況是沒有協(xié)調(diào)好條款間的關(guān)系、經(jīng)濟(jì)合同缺乏整體性，經(jīng)濟(jì)合同條款間存在“有前言、無后語”現(xiàn)象，以及條款之間無法銜接甚至相互抵觸的現(xiàn)象。

3．表述的精確度不足

表述的精確度比經(jīng)濟(jì)合同的合法性往往更為重要，表述上存在的問題往往會(huì)導(dǎo)致相互扯皮甚至反復(fù)的訴訟，也會(huì)使當(dāng)事人在其他方面的努力付諸東流。某些經(jīng)濟(jì)合同無效其實(shí)也是表述問題引起的。例如，某一承包經(jīng)濟(jì)合同之所以無效，就是因?yàn)闂l款中

將《營業(yè)執(zhí)照》納入了“租借”的范圍。

表述不夠精確的另一原因是對(duì)語言歧義現(xiàn)象重視不夠，以至于在關(guān)鍵的權(quán)利義務(wù)條款上出現(xiàn)了無法確定其含義的內(nèi)容，爭(zhēng)議也因此在所難免。

4．經(jīng)濟(jì)合同與交易需求不符

在經(jīng)濟(jì)合同審查工作中之所以會(huì)接觸到大量的與交易需求不符的經(jīng)濟(jì)合同，或接觸到當(dāng)事人濫用文本的情況，部分原因是企業(yè)經(jīng)辦人員的法律知識(shí)及工作經(jīng)驗(yàn)不足，部分原因則是具體經(jīng)辦人員缺乏敬業(yè)精神，以完成任務(wù)為導(dǎo)向而不是達(dá)到經(jīng)濟(jì)合同目的為導(dǎo)向。因而會(huì)將許多粗制濫造的經(jīng)濟(jì)合同文本提交給律師審查及修改。

據(jù)一般的估算，企業(yè)所提交的經(jīng)濟(jì)合同文本中，真正涉及法律問題的并不多，只有10％不到，而表述問題、邏輯問題、操作性問題等在90％以上，甚至某些提交審查的經(jīng)濟(jì)合同文本與交易毫無關(guān)系。這些問題大多是具備一般文化水平的人員都能夠發(fā)現(xiàn)的問題，因而難以歸結(jié)為工作能力問題。

5．忽略經(jīng)濟(jì)合同版面質(zhì)量

版面上“不修邊幅”是目前經(jīng)濟(jì)合同的通病，其“病根”是目前文字處理軟件上對(duì)于版面的默認(rèn)設(shè)置，以及對(duì)傳統(tǒng)中文排版知識(shí)的缺失。目前許多文字處理軟件是將英文的排版方式“漢化”后成為缺省的標(biāo)準(zhǔn)版式，因而所排出的版面根本不符合中文的排版規(guī)律，許多人也根本不知如何將版面設(shè)置成中文的排版格式。

另一方面，許多經(jīng)濟(jì)合同的制作人員缺乏審美眼光，體會(huì)不出不同的行間距、不同的字體、不同的字號(hào)、不同的對(duì)齊方式在視覺上的效果，令經(jīng)濟(jì)合同版面不便閱讀或影響美觀。當(dāng)然，影響排版質(zhì)量的因素也有責(zé)任心問題。

6．未充分行使約定權(quán)

經(jīng)濟(jì)合同法賦予了當(dāng)事人大量的約定經(jīng)濟(jì)合同內(nèi)容的權(quán)力，但如果套用經(jīng)濟(jì)合同范本而不是根據(jù)交易的特點(diǎn)及關(guān)注點(diǎn)制作經(jīng)濟(jì)合同，往往會(huì)對(duì)可以約定的內(nèi)容未作約定，出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合同中權(quán)利義務(wù)約定不明的情況。特別是在法律條文并未規(guī)定強(qiáng)制性義務(wù)時(shí)，要想約束交易雙方的行為只能通過行使約定權(quán)的方式確定，無論是由于放棄還是由于沒有想到，沒有行使這一權(quán)利也就放棄了對(duì)經(jīng)濟(jì)合同利益的保護(hù)。

例如，某些企業(yè)在向廣告公司支付了大量費(fèi)用后，由于廣告公司的設(shè)計(jì)內(nèi)容違法而作為廣告主受到處罰。其實(shí)這些企業(yè)完全可以在廣告代理經(jīng)濟(jì)合同中明確，因廣告公司的設(shè)計(jì)內(nèi)容違法或發(fā)布手續(xù)不全而引起的損失均由廣告公司承擔(dān)。因?yàn)閺V告服務(wù)也是一種專業(yè)服務(wù)，對(duì)于廣告內(nèi)容及發(fā)布手續(xù)是否違法是其應(yīng)知內(nèi)容。

四、審查經(jīng)濟(jì)合同前的必要溝通

某些新律師在面對(duì)客戶提交的經(jīng)濟(jì)合同時(shí)有時(shí)會(huì)不知如何下手，這不僅是工作經(jīng)驗(yàn)的問題，也與客戶要求不明有關(guān)，至少存在溝通不足的問題。比較負(fù)責(zé)的客戶，會(huì)明確告訴律師要審查什么、達(dá)到什么目的，而比較偷懶的客戶可能只是說讓律師看一下或“看看有什么問題”，甚至什么都不說。如果遇到的是后者，除非你能確定到底要做什么，否則最好是花點(diǎn)時(shí)間問清楚，以便為經(jīng)濟(jì)合同的審查明確方向。

根據(jù)第一章第二節(jié)中所介紹的經(jīng)濟(jì)合同質(zhì)量層面，經(jīng)濟(jì)合同所處的層面大致分為業(yè)務(wù)層面、商務(wù)層面、專業(yè)層面、專家層面四類。對(duì)于不同質(zhì)量層面的經(jīng)濟(jì)合同，其審查的深度有所不同，這與經(jīng)濟(jì)合同的適用范圍、適用對(duì)象有密切關(guān)系，只要當(dāng)事人沒有特別需求，一般仍在原層面范圍內(nèi)進(jìn)行審查。

即使當(dāng)事人對(duì)于經(jīng)濟(jì)合同審查有所指示，有時(shí)這些指示也不可能全面。因此，除了簡(jiǎn)單的經(jīng)濟(jì)合同或簡(jiǎn)單的審查，在比較正式的經(jīng)濟(jì)合同審查工作中，對(duì)于工作量比較大或影響比較大的經(jīng)濟(jì)合同，應(yīng)當(dāng)讓當(dāng)事人明確下列問題：

1．當(dāng)事人的審查目的

（1）僅僅了解一下其中存在或可能存在的問題；

（2）需要了解其中的法律等方面的風(fēng)險(xiǎn)，為決策提供依據(jù)；

（3）準(zhǔn)備簽訂這一經(jīng)濟(jì)合同，需要考慮其中存在的各種問題及風(fēng)險(xiǎn)；

（4）經(jīng)濟(jì)合同及經(jīng)濟(jì)合同所代表的交易的背景情況。

2．經(jīng)濟(jì)合同及交易的背景

（1）普通的交易、普通的經(jīng)濟(jì)合同；

（2）特殊背景下的交易、普通的經(jīng)濟(jì)合同；

（3）特殊的交易背景、特殊的經(jīng)濟(jì)合同。

3．審查與修改問題

（1）是僅僅審查還是要包括修改；

（2）如果除審查外還包括修改，哪些條款是當(dāng)事人之間約定不可以修改的；

（3）修改后的篇幅、復(fù)雜程度問題。

4．審查內(nèi)容問題

（1）以法律問題為主的審查，包括合法性審查、法律漏洞或法律陷阱審查；

（2）以非法律問題為主的審查，包括經(jīng)濟(jì)合同嚴(yán)密性問題、表述質(zhì)量問題；

（3）全面審查，即包括上述兩方面。

5．審查成果的提交

（1）直接在來稿上提出審查意見傳回；

（2）專門出具審查后的法律意見書。

6．修改成果的提交

（1）直接在來稿上提出審查修改傳回；

（2）專門出具修改意見，或與審查意見一并出具法律意見書；

（3）結(jié)合原稿及修改意見全面修改形成新的經(jīng)濟(jì)合同文本并提交。

7．文本的來源問題

（1）文本由當(dāng)事人起草或源于當(dāng)事人原有經(jīng)濟(jì)合同；

（2）文本由對(duì)方當(dāng)事人起草，或源于對(duì)方當(dāng)事人原有經(jīng)濟(jì)合同；

（3）任何一方提交的第三方使用的文本，或源于政府部門提供的經(jīng)濟(jì)合同示范文本。

上述內(nèi)容基本包括了經(jīng)濟(jì)合同審查及修改前所要了解的全部情況，有助于對(duì)于經(jīng)濟(jì)合同審查的針對(duì)性及質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行充分的把握。但在實(shí)際操作中沒有這么復(fù)雜，往往每份需要審查的經(jīng)濟(jì)合同只要問其中的幾個(gè)問題即可，在某些情況下甚至可以不問。具體可根據(jù)當(dāng)事人的接受法律服務(wù)的要求、與當(dāng)事人之間的相互信任程度、經(jīng)濟(jì)合同的重要性等選擇其中的部分內(nèi)容加以詢問。

在一般情況下，只要當(dāng)事人口頭說明一下，律師加以記錄即可。對(duì)于長期合作且管理比較規(guī)范、要求比較嚴(yán)格的當(dāng)事人，上述要求清單可制成標(biāo)準(zhǔn)工作聯(lián)系單，由當(dāng)事人在每次提交經(jīng)濟(jì)合同審查時(shí)，以選項(xiàng)的方式加以明確。但采用這種方式提供服務(wù)時(shí)，某些企業(yè)里的法務(wù)人員可能會(huì)借此將所有的工作都轉(zhuǎn)給律師完成。

五、經(jīng)濟(jì)合同審查工作的操作要點(diǎn)

審查經(jīng)濟(jì)合同沒有一定之規(guī)，但許多來自實(shí)踐的工作方法對(duì)于經(jīng)濟(jì)合同審查的效率和質(zhì)量非常有幫助，也可以理解為審查經(jīng)濟(jì)合同時(shí)的注意事項(xiàng)。

1．避免接受原件

需要審查的經(jīng)濟(jì)合同一般都只是中間文本，但也有少量經(jīng)濟(jì)合同是在事后提交審查，因而已是原件，另外有時(shí)當(dāng)事人還會(huì)提供一些參考文本及背景資料的原件。從律師的角度考慮，只要有可能，應(yīng)當(dāng)盡可能讓當(dāng)事人提供復(fù)印件、傳真件、掃描件或電子郵件。即使是接收了原件，也要盡可能先將其復(fù)印然后對(duì)復(fù)印件進(jìn)行審查，避免直接接手或?qū)彶樵?/span>

原件對(duì)于律師來說并不受到歡迎。因?yàn)榧热皇窃鸵馕吨鼰o可替代，無論是遺失還是毀損均屬于執(zhí)業(yè)過錯(cuò)并有可能導(dǎo)致當(dāng)事人無法挽回的損失。至少原件要比復(fù)制件需要花更多的心思加以保管，從而分散精力。

2．預(yù)覽經(jīng)濟(jì)合同文本

除非是篇幅很短的經(jīng)濟(jì)合同，比如說只有一千余字的經(jīng)濟(jì)合同，否則最好不要立即從頭到尾進(jìn)行咬文嚼字式的審查，否則有可能產(chǎn)生許多無效勞動(dòng)。許多經(jīng)濟(jì)合同條款間的關(guān)聯(lián)性比較強(qiáng)，有時(shí)前面認(rèn)為需要改的在后面已經(jīng)另有約定，只有全部看清了再改才能避免無效勞動(dòng)。

對(duì)于一般篇幅的經(jīng)濟(jì)合同，不妨先預(yù)覽一下經(jīng)濟(jì)合同的總體內(nèi)容，分清它的結(jié)構(gòu)體系；對(duì)于篇幅較長的經(jīng)濟(jì)合同，可以通過目錄或大小標(biāo)題分清它的結(jié)構(gòu)體系。這樣做的目的是形成對(duì)于經(jīng)濟(jì)合同的整體判斷，對(duì)后續(xù)工作非常有幫助。在這一過程中，如果是審查紙質(zhì)的經(jīng)濟(jì)合同，可以用熒光筆將感覺有問題的條款標(biāo)出來；如果是審查電子文檔，則可以將問題條款的背景涂成彩色。

3．看清相關(guān)條款

在對(duì)目標(biāo)條款進(jìn)行仔細(xì)審查時(shí)，如果判斷出一個(gè)條款的約定存在法律問題或缺陷，最好先不要妄下結(jié)論，而是先看一下經(jīng)濟(jì)合同其他條款是否另有約定來彌補(bǔ)這一法律問題或缺陷。只有在排除了其他可能性的情況下，才能對(duì)相關(guān)內(nèi)容提出自己的審查意見，否則很有可能得出錯(cuò)誤的結(jié)論。

某些律師只審查經(jīng)濟(jì)合同條款而不審查經(jīng)濟(jì)合同附件，這種工作方法并不可靠。因?yàn)楫?dāng)事人提供的經(jīng)濟(jì)合同文本形形色色，有可能某些細(xì)節(jié)恰恰被放在了經(jīng)濟(jì)合同附件中，甚至某些細(xì)節(jié)可能會(huì)否定整個(gè)條款或大大限制其責(zé)任范圍。如果不對(duì)附件進(jìn)行審查，有時(shí)根本無法了解經(jīng)濟(jì)合同的某些具體細(xì)節(jié)，也無法判斷是否存在缺陷，甚至?xí)岢鱿喾吹膶彶橐庖姟?/span>

4．核對(duì)相應(yīng)法規(guī)

審查經(jīng)濟(jì)合同的工作對(duì)象主要是經(jīng)濟(jì)合同但并不僅限于經(jīng)濟(jì)合同。除非是審查非常熟悉的經(jīng)濟(jì)合同，并對(duì)交易所涉及的行業(yè)法律規(guī)范非常了解，否則律師在審查經(jīng)濟(jì)合同時(shí)，需要花很多的時(shí)間核對(duì)相關(guān)的法律規(guī)定。尤其是在經(jīng)濟(jì)合同中出現(xiàn)了一些非常規(guī)的術(shù)語時(shí)更是如此。

經(jīng)常需要核對(duì)的法規(guī)有經(jīng)濟(jì)合同法與行政法兩類。前者主要是指當(dāng)經(jīng)濟(jì)合同涉及經(jīng)濟(jì)合同法分則中所規(guī)定的有名經(jīng)濟(jì)合同時(shí)，要核對(duì)經(jīng)濟(jì)合同中的約定是否與相關(guān)規(guī)定相抵觸、相關(guān)權(quán)利是否用足，特別是那些平時(shí)不太接觸的經(jīng)濟(jì)合同。后者主要是指當(dāng)經(jīng)濟(jì)合同的交易內(nèi)容涉及的專門的行政法規(guī)時(shí)，要核對(duì)所涉及的行政法規(guī)的具體規(guī)定，防止內(nèi)容上出現(xiàn)違法的情況。有時(shí)這項(xiàng)工作非常煩瑣，因?yàn)槟硞€(gè)行業(yè)的相關(guān)法規(guī)可能從上到下各級(jí)人大及政府機(jī)構(gòu)均有不同程度的法律及行政規(guī)章出臺(tái)。

當(dāng)然，并不是每份經(jīng)濟(jì)合同都要全面核對(duì)交易所涉及的法規(guī)，即使是核對(duì)也無須每個(gè)條款都進(jìn)行核對(duì)，所有的核對(duì)一般只圍繞可能與法律有沖突的條款。

5．慎待商務(wù)條款

經(jīng)濟(jì)合同中的商務(wù)條款，一般是指當(dāng)事人為了實(shí)現(xiàn)交易而必須約定的與交易內(nèi)容有關(guān)的條款，如經(jīng)濟(jì)合同的標(biāo)的物、標(biāo)的物的具體內(nèi)容或規(guī)格、標(biāo)的物的數(shù)量及價(jià)格、價(jià)款或報(bào)酬的支付方式及期限等。這些條款與法律沒有直接關(guān)系，完全是交易所需要的內(nèi)容，其共同功能是鎖定交易內(nèi)容。如果這些條款不完備，經(jīng)濟(jì)合同可能無法成立，即使勉強(qiáng)成立也會(huì)由于缺少主要條款而無法順利履行。

這類條款完全是當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)考慮的問題，除非是有特別的委托，否則通常情況下不屬于律師的工作范圍。對(duì)于這種條款，最簡(jiǎn)單的工作方法是指出哪些是商務(wù)條款，并提醒委托人將這類商務(wù)條款交由相關(guān)技術(shù)人員進(jìn)行審核。但如果比較重要或委托人有特別要求，則應(yīng)當(dāng)核對(duì)一下相關(guān)條款的約定是否嚴(yán)密、是否可能遺漏了內(nèi)容、相關(guān)條款是否對(duì)委托人不利、相關(guān)標(biāo)的是否委托人所需等，并提醒委托人注意相關(guān)問題或提出建議。但無論如何，在提交工作成果時(shí)應(yīng)當(dāng)說明哪些是律師審查、哪些該由當(dāng)事人自行審查，以防止工作中出現(xiàn)漏洞。